會議次別： |
最高行政法院 99 年度 6 月份庭長法官聯席會議（二） |
會議日期： |
民國 99 年 06 月 15 日 |
資料來源： |
司法院 |
相關法條： |
訴願法 第 3 條 ( 89.06.14 )
行政程序法 第 92 條 ( 94.12.28 )
行政訴訟法 第 4、5 條 ( 99.01.13 )
公平交易法 第 1、19、22、24、26 條 ( 99.06.09 ) |
決議： |
公平會所為「檢舉不成立」之函文非屬行政處分，檢舉人如對之向行政法
院提起撤銷訴訟者，行政法院得以不合法裁定駁回其訴。
理由：所謂「行政處分」，依訴願法第 3 條第 1 項及行政程序法第
92 條第 1 項規定，係指中央或地方行政機關就公法上具體事件
所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政
行為而言。
公平交易法第 26 條：「公平交易委員會對於違反本法規定，危害
公共利益之情事，得依檢舉或職權調查處理。」乃明定任何人對於
違反該法規定，危害公共利益之情事，均得向公平會檢舉，公平會
則有依檢舉而為調查處理行為之義務。至於對檢舉人依法檢舉事件
，主管機關依該檢舉進行調查後，所為不予處分之復函，僅在通知
檢舉人，主管機關就其檢舉事項所為調查之結果，其結果因個案檢
舉事項不同而有不同，法律並未規定發生如何之法律效果。縱使主
管機關所為不予處分之復函，可能影響檢舉人其他權利之行使，乃
事實作用，而非法律作用。系爭復函既未對外直接發生法律效果，
自非行政處分。檢舉人如對該復函向行政法院提起撤銷訴訟，行政
法院得以其並非行政處分，而以不合法裁定駁回其訴。
另查「法律規定之內容非僅屬授予國家機關推行公共事務之權限，
而其目的係為保護人民生命、身體及財產等法益，且法律對主管機
關應執行職務行使公權力之事項規定明確，該管機關公務員依此規
定對可得特定之人所負作為義務已無不作為之裁量餘地」，則該「
可得特定之人」得向該管機關請求為特定行為（「保護規範理論」
），司法院釋字第 469 號解釋足資參照。查「檢舉人」本非「可
得特定之人」；而行為時公平交易法第 19 條、第 22 條及第 24
條規定，縱有保護人民生命、身體及財產等法益之目的，惟各該法
律對主管機關應執行職務行使公權力之事項，並未明確規定，難謂
該管機關依此規定對人民負有特定作為義務而無不作為之裁量餘地
。是檢舉人以第三人違反公平交易法第 19 條、第 22 條及第 24
條規定，而依同法第 26 條規定向公平會檢舉者，本非主管機關應
依檢舉、以檢舉人與被檢舉人為處分對象、作成有個案規制效力之
行政處分以及作成如何內容之行政處分之規定，又縱依前開司法院
釋字第 469 號解釋意旨（「保護規範理論」），亦難認定該檢舉
人得請求主管機關為特定有利於自己而不利於第三人之行政處分。
是檢舉人如依行政訴訟法第 5 條之規定，向高等行政法院提起請
求主管機關應為行政處分或應為特定內容之行政處分之訴訟，其起
訴亦不備訴訟之要件，應裁定駁回其訴，併予指明。
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法律問題：某甲為銷售電機之公司，因認某乙公司屢藉網路等新聞媒體，陳述並散布
不實報導，誣指某甲侵害他人專利權情事，足以損害某甲營業信譽，嚴重
妨礙公平競爭及交易秩序，違反公平交易法第 19 條、第 22 條及第 24
條規定，向行政院公平交易委員會（下稱公平會）檢舉。案經公平會調查
結果，以本案依現有事證，尚難認某乙有違公平交易法情事，乃函復某甲
其檢舉不成立。某甲提起訴願，經訴願決定為實體上審理認為無理由而駁
回，某甲遂向行政法院提起撤銷訴訟，問行政法院得否以前揭檢舉不成立
之函文並非行政處分，而以不合法裁定駁回起訴？
甲說：肯定說
公平會所為「檢舉不成立」之函文非屬行政處分，行政法院得以不
合法裁定駁回起訴。
按「人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，於法令所定期間
內應作為而不作為，認為其權利或法律上利益受損害者，經依訴願
程序後，得向高等行政法院提起請求該機關應為行政處分或為特定
內容之行政處分之訴訟。人民因中央或地方機關對其依法申請之案
件，予以駁回，認為其權利或法律上利益受違法損害者，經依訴願
程序後，得向高等行政法院提起請求該機關應為行政處分或應為特
定內容之行政處分之訴訟。」行政訴訟法第 5 條固有明文。惟按
公平交易法第 26 條：「公平交易委員會對於違反本法規定，危害
公共利益之情事，得依檢舉或職權調查處理。」之規定，並非主管
機關應依檢舉、以檢舉人與被檢舉人為處分對象、作成有個案規制
效力之行政處分以及作成如何內容之行政處分之規定，故於檢舉人
依上開規定而為檢舉，主管機關依該檢舉進行調查後，所為不予處
分之復函非行政處分，意僅在通知檢舉人有關主管機關就本案之調
查結果，並敘明檢舉人來函所指爭議事項係屬他法規範範疇，其性
質僅係「單純之觀念通知」。是公平會所為檢舉不成立之函文，僅
在通知檢舉人有關檢舉案件之調查結果，其性質上非對於檢舉人依
法申請之案件予以駁回之行政處分，亦非公平會對於公法上具體事
件所為對檢舉人直接發生何法律效果之單方行政行為。檢舉人無論
是依行政訴訟法第 4 條之規定提起撤銷訴訟或係依行政訴訟法第
5 條之規定提起課予義務訴訟，其起訴均不備該二種類訴訟之要件
，應裁定駁回其訴。又公平交易法第 26 條既明定任何人對於違反
該法規定，危害公共利益之情事，均得向公平會檢舉，而公平會則
有依檢舉而為調查處理行為之義務，故對檢舉人依法檢舉事件，而
公平會未為調查處理者，其不行為即有對檢舉人法定檢舉權造成侵
害之虞，檢舉人如有不服，自得向行政法院提起一般給付訴訟，請
求公平會依其檢舉而為調查處理之行為，以為救濟，併予指明。
乙說：否定說
公平會所為「檢舉不成立」之函文屬行政處分，行政法院不得以不
合法裁定駁回起訴。
行政機關對人民請求之事項，雖未為具體准駁之表示，但由其敘述
之事實及理由之說明內容，如已足認其有准駁之表示，而對人民發
生法律上之效果者，自難謂非行政處分。查公平交易法第 1 條明
定立法目的在於維護交易秩序與消費者利益，確保公平競爭及促進
經濟之安定繁榮，因此公平交易法所保護之法益包括保護同業競爭
者及交易相對人之利益。而公平會對於違反公平交易法規定，危害
公共利益之情事，得依檢舉或職權調查處理，亦為同法第 26 條所
明定。公平交易法所保護法益之直接利害關係人，依同法第 26 條
規定檢舉之案件，具有類似刑事告訴人之地位，對檢舉案不予處理
之處分，得提起行政爭訟。蓋公平交易法之規定目的，如於公共利
益之外，兼為保護特定人民之法益者，則遇有違反此種規定之行為
時，受害人民即得請求公平會調查、處分。公平會調查結果，認為
無違反公平交易法情事而函復人民，即生主管機關確認並無侵害人
民權益之法律上效果，為行政處分。
決 議：如決議文。
公平會所為「檢舉不成立」之函文非屬行政處分，檢舉人如對之向行政法
院提起撤銷訴訟者，行政法院得以不合法裁定駁回其訴。
理由：所謂「行政處分」，依訴願法第 3 條第 1 項及行政程序法第
92 條第 1 項規定，係指中央或地方行政機關就公法上具體事件
所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政
行為而言。
公平交易法第 26 條：「公平交易委員會對於違反本法規定，危害
公共利益之情事，得依檢舉或職權調查處理。」乃明定任何人對於
違反該法規定，危害公共利益之情事，均得向公平會檢舉，公平會
則有依檢舉而為調查處理行為之義務。至於對檢舉人依法檢舉事件
，主管機關依該檢舉進行調查後，所為不予處分之復函，僅在通知
檢舉人，主管機關就其檢舉事項所為調查之結果，其結果因個案檢
舉事項不同而有不同，法律並未規定發生如何之法律效果。縱使主
管機關所為不予處分之復函，可能影響檢舉人其他權利之行使，乃
事實作用，而非法律作用。系爭復函既未對外直接發生法律效果，
自非行政處分。檢舉人如對該復函向行政法院提起撤銷訴訟，行政
法院得以其並非行政處分，而以不合法裁定駁回其訴。
另查「法律規定之內容非僅屬授予國家機關推行公共事務之權限，
而其目的係為保護人民生命、身體及財產等法益，且法律對主管機
關應執行職務行使公權力之事項規定明確，該管機關公務員依此規
定對可得特定之人所負作為義務已無不作為之裁量餘地」，則該「
可得特定之人」得向該管機關請求為特定行為（「保護規範理論」
），司法院釋字第 469 號解釋足資參照。查「檢舉人」本非「可
得特定之人」；而行為時公平交易法第 19 條、第 22 條及第 24
條規定，縱有保護人民生命、身體及財產等法益之目的，惟各該法
律對主管機關應執行職務行使公權力之事項，並未明確規定，難謂
該管機關依此規定對人民負有特定作為義務而無不作為之裁量餘地
。是檢舉人以第三人違反公平交易法第 19 條、第 22 條及第 24
條規定，而依同法第 26 條規定向公平會檢舉者，本非主管機關應
依檢舉、以檢舉人與被檢舉人為處分對象、作成有個案規制效力之
行政處分以及作成如何內容之行政處分之規定，又縱依前開司法院
釋字第 469 號解釋意旨（「保護規範理論」），亦難認定該檢舉
人得請求主管機關為特定有利於自己而不利於第三人之行政處分。
是檢舉人如依行政訴訟法第 5 條之規定，向高等行政法院提起請
求主管機關應為行政處分或應為特定內容之行政處分之訴訟，其起
訴亦不備訴訟之要件，應裁定駁回其訴，併予指明。
~~資料來源:最高行政法院網站 |
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